第五条农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。

　　任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。

　　【释义】本条是关于农村集体经济组织成员享有承包权的规定。

　　根据本法的规定，国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包主要是农村集体经济组织内部的家庭承包，此外，对不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。

　　在家庭承包中，农村土地应当依法发包给本集体经济组织成员经营。对不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等，采取招标、拍卖、公开协商等方式承包的，本集体组织成员在同等条件下有优先承包权。

　　本条第1款规定：“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。”该款规定主要有以下几个含义：

　　一、农村集体经济组织成员有权承包的土地是农村集体所有的土地以及国家所有依法由农民集体使用的农村土地

　　按照宪法和土地管理法等法律规定，农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。农民集体所有有三种主要形式：一是村农民集体所有；二是村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有；三是乡（镇）农民集体所有。农村土地主要包括耕地、林地、草地、荒山、荒沟、荒丘、荒滩、养殖水面等。对本农村集体经济组织发包的土地，农民有权承包。

　　二、有权承包本集体经济组织发包的土地的是本集体经济组织的成员

　　如果土地是由村农民集体经济组织发包的，村集体经济组织成员有权承包。如果土地是由村内两个以上农村集体经济组织各自发包的，各该集体经济组织的成员有权承包。由于乡（镇）农民集体所有的农业用地大多面积较小，因此一般不向本集体经济组织所有成员发包。如江西某乡集体所有的耕地只有48亩，大部分是实验田，主要用于推广新品种，进行农业科研。

　　三、本农村集体经济组织成员是指本集体经济组织内的所有成员

　　比如家庭承包中的承包方是农村集体经济组织的农户。发包方将土地发包给农户经营时，应当按照每户所有成员的人数来确定承包土地的份额，也就是通常所说的“按户承包，按人分地”，也叫“人人有份”。由于每个集体经济组织成员在本集体经济组织中均享有成员权，也由于农村土地是农民的基本生产资料，也是他们的基本生活保障，因此，每个农村集体经济组织的成员都享有土地承包权。如村集体中的每个村民，只要一出生，不论年长年幼、是男是女，都有承包权。这一点与村民会议成员权不同，按照村委会组织法的规定，村民会议由本村18周岁以上的村民组成；年满18周岁的村民都有选举权和被选举权。而家庭土地承包权，则没有年龄限制。

　　本条第2款规定：“任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。”因此任何组织和个人不得以民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限等理由，剥夺和非法限制农村集体经济组织成员的承包权利。任何组织和个人剥夺和非法限制农村集体经济组织成员的承包权利的，应当依照本法和其他法律的规定，承担法律责任。